0110-KSI2-1.442.10.2026.4.JF

DECYZJA

Na podstawie art. 207 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2026 r., poz. 622) zwanej dalej „Ordynacją podatkową”, oraz art. 42h ust. 3a pkt 2 w zw. z art. 42h ust. 3 pkt 4 oraz art. 42g ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2025 r., poz. 775, z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”,

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej

w związku ze stwierdzeniem nieprawidłowości w wiążącej informacji stawkowej (WIS) z dnia 7 czerwca 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP, określającej dla towaru - lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym, w rozstrzygnięciu: PKWiU 2015 – 56 oraz stawce podatku od towarów i usług 8%, na podstawie art. 41 ust. 2 ustawy w zw. z art. 41 ust. 12f ustawy oraz art. 146ea pkt 2 ustawy oraz art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy,

zmienia z urzędu wyżej wymienioną decyzję określając:

–    Przedmiot wniosku: towar – lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym.

–    Opis usługi: Wnioskodawca jest producentem lodów i prowadzi w lodziarni sprzedaż lodów o smaku (...) w pojemnikach termicznych na wynos dla klientów detalicznych. Gotowy produkt w postaci lodowej eksponowany jest w ladzie chłodniczej. Klient przychodzący do lodziarni ma wgląd we wszystkie smaki znajdujące się w ladzie chłodniczej. Klient może wybrać dowolne smaki, mogą to być zarówno sorbety, jak i lody na bazie śmietanki czy z dodatkiem kakao. Zamówienia są przyjmowane przy ladzie, znajdującej się bezpośrednio przy wejściu do lokalu. Personel nie informuje klienta o oferowanych produktach, lody są widoczne przy ladzie, a nazwy smaków wypisane na tablicy lub na etykietach w konserwatorze. Personel może ewentualnie w razie pytań o dostępność produktu, poinformować klienta, czy dany produkt jest dostępny i w którym miejscu znajduje się w ladzie chłodniczej. Klient informuje pracownika sklepu o dokonanym wyborze lodów w ten sposób, że podaje ile gram produktu chce kupić. Pracownik odmierza zamówioną ilość lodów i pakuje do pojemnika termicznego, zabezpiecza folią i przykrywa pojemnik wieczkiem termicznym, a następnie zabezpiecza pojemnik termiczny naklejkami w sposób uniemożliwiający spożycie na miejscu, nanosi termin przydatności do spożycia oraz pobiera płatność za sprzedany towar.

W części lodziarni dostępne są stoliki i krzesła, ale tylko dla gości zamawiających i spożywających na miejscu. Klienci dokonujący zakupu lodów w opakowaniach termicznych na wynos nie mają technicznej możliwości korzystania z infrastruktury lokalu, ponieważ lody zapakowane są w sposób uniemożliwiający ich bezpośrednie spożycie, zakupów dokonują przy ladzie znajdującej się bezpośrednio przy wejściu/wyjściu z lokalu, nie otrzymują także sztućców.

–    Rozstrzygnięcie: CN 2105 00.

–    Stawka podatku od towarów i usług: 5%.

–    Podstawa prawna: art. 41 ust. 2a ustawy w zw. z poz. 15 załącznika nr 10 do ustawy.

–    Cel wydania WIS: określenie stawki podatku od towarów i usług.

UZASADNIENIE

W dniu 23 lutego 2023 r. do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej wpłynął wniosek z dnia 21 lutego 2023 r. o wydanie wiążącej informacji stawkowej w zakresie sklasyfikowania ww. towaru.

Wniosek został uzupełniony pismami, które wpłynęły do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w dniach 13 kwietnia 2023 r., 14 kwietnia 2023 r. oraz 11 maja 2023 r.

W treści wniosku przedstawiono następujący opis:

„Wnioskodawca, jest producentem lodów i prowadzi sprzedaż lodów między innymi w pojemnikach termicznych na wynos. Gotowy produkt w postaci lodowej eksponowany jest w ladzie chłodniczej, każdy smak znajduje się w osobnej metalowej kuwecie. Lody przechowywane są w temperaturze od -14 do -18 st. Celsjusza. Klient przychodzący do lodziarni ma wgląd we wszystkie smaki znajdujące się w ladzie chłodniczej. Lody w opakowaniach termicznych na wynos, po złożeniu zamówienia przez klienta, są nakładane przez pracownika lodziarni do pojemnika termicznego wykonanego ze styropianu i plastiku. Klient dokonujący zakupu lodów do pojemnika termicznego płaci osobno za opakowanie oraz osobno za lody zgodnie z ceną ustaloną za 100g lodów. Klient sam dokonuje wyboru smaków lodów spośród dostępnych w ladach chłodniczych, które pracownik lodziarni nakłada do pojemnika termicznego. Klient może wybrać dowolne smaki, mogą to być zarówno sorbety, jak i lody na bazie śmietanki czy z dodatkiem kakao. Nałożone lody są zabezpieczane nietrwale folią i przykrywką wykonaną ze styropianu oraz zabezpieczane naklejkami z logo lodziarni na każdym z boków pojemnika. Opisany produkt jest przeznaczony na wynos”.

Pismem z dnia 3 kwietnia 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.1.AP Organ wezwał Wnioskodawcę między innymi o doprecyzowanie przedmiotu wniosku. Wezwanie zostało doręczone w dniu 6 kwietnia 2023 r., co potwierdza data wskazana na Urzędowym Poświadczeniu Doręczenia z e-Urzędu Skarbowego (dalej UPD z e-US).

Wnioskodawca odpowiedział na powyższe wezwanie pismami, które wpłynęły do Organu w dniach 13 kwietnia 2023 r. (do pisma dołączono etykietę towaru oraz zdjęcia produktu gotowego do sprzedaży) oraz 14 kwietnia 2023 r.

Dodatkowo pismem z dnia 28 kwietnia 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.2.AP Organ wezwał Wnioskodawcę o dalsze doprecyzowanie przedmiotu wniosku. Wezwanie zostało doręczone w dniu 4 maja 2023 r., co potwierdza data wskazana na UPD z e-US.

Postanowieniem z dnia 16 maja 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.3.AP Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wyznaczył Wnioskodawcy siedmiodniowy termin do wypowiedzenia się w zakresie zebranego materiału dowodowego w sprawie. Przedmiotowe pismo zostało doręczone w dniu 29 maja 2023 r., co potwierdza data wskazana na UPD z e-US. Wnioskodawca nie skorzystał z prawa do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego.

W dniu 7 czerwca 2023 r. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wydał decyzję WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP, w której określił dla towaru – lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym, klasyfikację do PKWiU 2015 – 56 oraz stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 8% na podstawie art. 41 ust. 2 ustawy w zw. z art. 41 ust. 12f ustawy oraz art. 146ea pkt 2 ustawy oraz art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy.

Powyższa decyzja została doręczona w dniu 7 czerwca 2023 r., co potwierdza data wskazana na UPD z e-US.

Wnioskodawca nie złożył odwołania od ww. decyzji.

W ramach nadzoru nad poprawnością wydawanych wiążących informacji stawkowych sprawę poddano ponownej analizie.

W analizowanej sprawie zweryfikowania wymaga klasyfikacja przedmiotu wniosku oraz stawka podatku od towarów i usług.

Wobec powyższego, postanowieniem z dnia 24 marca 2026 r. nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.1.JF Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wszczął z urzędu postępowanie w sprawie zmiany albo uchylenia wydanej w dniu 7 czerwca 2023 r. decyzji WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP. Postanowienie zostało doręczone Wnioskodawcy w dniu 25 marca 2026 r., co potwierdza data wskazana na UPD z e-US.

Postanowieniem z dnia 28 kwietnia 2026 r. nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.3.JF Organ na podstawie art. 200 § 1 Ordynacji podatkowej wyznaczył Wnioskodawcy siedmiodniowy termin do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego. Przedmiotowe postanowienie zostało skutecznie doręczone Wnioskodawcy dnia 29 kwietnia 2026 r., co potwierdza data wskazana na UPD z e-US.

Wnioskodawca nie skorzystał z prawa do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego.

Po zapoznaniu się z aktami sprawy Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że wiążąca informacja stawkowa z dnia 7 czerwca 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP nie jest prawidłowa i wyjaśnia, co następuje.

1.  Identyfikacja świadczenia na potrzeby podatku od towarów i usług

Zgodnie z art. 42a ustawy, wiążąca informacja stawkowa, jest decyzją wydawaną na potrzeby opodatkowania podatkiem dostawy towarów, importu towarów, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług, która zawiera:

1)  opis towaru albo usługi będących przedmiotem WIS;

2)  klasyfikację towaru według działu, pozycji, podpozycji lub kodu Nomenklatury scalonej (CN) albo według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług albo według sekcji, działu, grupy lub klasy Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych albo usługi według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług, niezbędną do:

a)  określenia stawki podatku właściwej dla towaru albo usługi,

b)  stosowania przepisów ustawy oraz przepisów wykonawczych wydanych na jej podstawie – w przypadku, o którym mowa w art. 42b ust. 4,

3)  stawkę podatku właściwą dla towaru albo usługi, z wyjątkiem przypadku, o którym mowa w art. 42b ust. 4.

Na mocy art. 42g ust. 2 ustawy w sprawach dotyczących WIS stosuje się odpowiednio przepisy działu IV Ordynacji podatkowej, z wyłączeniem rozdziałów 17, 18, 19 i 20.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy – przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle przepisu art. 8 ust. 1 ustawy – przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

We wniosku o wydanie WIS z dnia 21 lutego 2023 r. (data wpływu 23 lutego 2023 r.) w części D. „Zakres wniosku” poz. 52 Wnioskodawca wskazał, że wniosek dotyczy towaru. Natomiast w poz. 54 formularza WIS-W, jako klasyfikację, według której ma zostać zaklasyfikowany przedmiot wniosku wskazano Nomenklaturę scaloną (CN). Dodatkowo w poz. 55 formularza Wnioskodawca podał jako proponowaną klasyfikację CN 210500.

W wydanej w dniu 7 czerwca 2023 r. decyzji WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP Organ orzekł, że wskazany we wniosku towar mieści się w dziale PKWiU 2015 - 56 „Usługi związane z wyżywieniem”. Organ na podstawie art. 41 ust. 2 ustawy w zw. z art. 41 ust. 12f ustawy, art. 146ea pkt 2 ustawy oraz art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy określił dla dostawy towaru stawkę podatku w wysokości 8%.

Należy zauważyć, że Wnioskodawca w złożonym wniosku o WIS z dnia 21 lutego 2023 r. (data wpływu 23 lutego 2023 r.) wskazał, że jest producentem lodów i prowadzi sprzedaż lodów między innymi w pojemnikach termicznych na wynos. Po złożeniu zamówienia przez klienta lody nakładane są przez pracownika lodziarni do pojemnika termicznego wykonanego ze styropianu i plastiku. Nałożone lody są zabezpieczane nietrwale folią i przykrywką wykonaną ze styropianu oraz zabezpieczane naklejkami z logo lodziarni na każdym z boków pojemnika. Opisany produkt jest sprzedawany na wynos.

W uzupełnieniu materiału dowodowego, które wpłynęło do Organu dnia 13 kwietnia 2023 r. Wnioskodawca wskazał, że przedmiotem wniosku jest sprzedaż lodów o smaku (...) w pojemnikach termicznych na wynos. Nazwa handlowa towaru będącego przedmiotem wniosku to: „Lody (…)”. Produkt będący przedmiotem wniosku sprzedawany jest konsumentom tj. zwykłym klientom detalicznym, ale zdarza się, że zakupu dokonują także podmioty gospodarcze (firmy). Z ww. pisma wynika także, że personel nie informuje klienta o oferowanych produktach, nie doradza przy wyborze produktu, personel może ewentualnie w razie pytań o dostępność produktu poinformować klienta, czy dany produkt jest dostępny i w którym miejscu znajduje się w ladzie chłodniczej. Zamówienia są przyjmowane przy ladzie znajdującej się bezpośrednio przy wejściu do lokalu. Lista dostępnych smaków wypisana jest na tablicy zawieszonej w widocznym miejscu. Klient sam podejmuje decyzję dot. wyboru produktu i informuje pracownika jaki produkt i w jakiej ilości kupuje. Pracownik jedynie pakuje lody do opakowania termicznego w sposób uniemożliwiający spożycie na miejscu oraz pobiera płatność za sprzedany towar. Po dokonanym zakupie klient opuszcza teren lodziarni. Lody nie są modyfikowane na życzenie klienta w żaden sposób.

W związku ze sprzedażą lodów personel nie wykonuje żadnych innych czynności poza opisanymi wyżej.

W piśmie wskazano także, że w lokalu dostępne są stoliki i krzesła oraz naczynia i sztućce, ale tylko dla gości zamawiających i spożywających lody na miejscu. Klienci dokonujący zakupu lodów w opakowaniach termicznych na wynos nie mają technicznej możliwości korzystania z infrastruktury lokalu ponieważ lody zapakowane są w sposób uniemożliwiający ich bezpośrednie spożycie. Produkt będący przedmiotem wniosku jest przeznaczony wyłącznie na wynos.

Wnioskodawca wskazał ponadto skład surowcowy lodów będących przedmiotem wniosku: (…).

Opisał także proces produkcji lodów: (…).

W dniu 11 maja 2023 r. wpłynęło kolejne uzupełnienie wniosku, w którym Wnioskodawca doprecyzował opis poprzez wskazanie, że przedmiotowy wniosek dotyczy sprzedaży lodów w opakowaniach termicznych na wynos dla klientów detalicznych (konsumentów). Ponadto Wnioskodawca poinformował, że na opakowania termiczne do wydawanych „lodów na wynos”, nanoszony jest termin przydatności do spożycia. Jest to konieczne, ze względu na fakt, że produkt gotowy nie jest spożywany na miejscu.

W przypadku sprzedaży lodów o smaku (...) w okolicznościach opisanych w przedmiotowej sprawie aby rozstrzygnąć, czy świadczenie stanowi zdefiniowaną w art. 7 ust. 1 ustawy dostawę towarów, czy świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy, należy przeanalizować okoliczności w jakich świadczenie to jest realizowane. Wymaga to wzięcia pod uwagę wszelkich okoliczności, w jakich następuje transakcja, w celu określenia jej elementów charakterystycznych i dominujących.

W pierwszej kolejności Organ pragnie wskazać, że dokonując klasyfikacji towarów spożywczych opiera się na przepisach unijnych i przepisach krajowych implementujących do polskiego porządku prawnego zapisy dyrektyw oraz na wyrokach Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE), które wskazują zasady stosowane w sprawach gastronomii. W tym miejscu, należy przede wszystkim przywołać art. 98 dyrektywy 2006/112/WE Rady w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L 347 z 11.12.2006 r., str. 1, z późn. zm.), zwanej dalej dyrektywą 2006/112, zgodnie z którym państwa członkowskie mogą stosować nie więcej niż dwie stawki obniżone. Stawki obniżone ustalane są jako procent podstawy opodatkowania, który nie może być niższy niż 5 %, i są stosowane wyłącznie do dostaw towarów i świadczenia usług wymienionych w załączniku III. Państwa członkowskie mogą stosować stawki obniżone do dostaw towarów lub świadczenia usług ujętych w maksymalnie 24 punktach w załączniku III.

Zgodnie z załącznikiem III do dyrektywy 2006/112 stawkami obniżonymi mogą być objęte m.in.:

–    środki spożywcze (łącznie z napojami, ale z wyłączeniem napojów alkoholowych) przeznaczone do spożycia przez ludzi i zwierzęta, żywe zwierzęta, nasiona, rośliny oraz składniki zwykle przeznaczone do produkcji środków spożywczych; produkty zwykle przeznaczone do użytku jako dodatek lub substytut środków spożywczych (pkt 1);

–    usługi restauracyjne i cateringowe, z możliwością wykluczenia dostawy napojów (alkoholowych lub bezalkoholowych) (pkt 12a).

Zgodnie z art. 6 ust. 1 rozporządzenia wykonawczego Rady (UE) nr 282/2011 z dnia 15 marca 2011 r. ustanawiającego środki wykonawcze do dyrektywy 2006/112 w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 77 z 23.03.2011 r., str. 1, z późn. zm.), zwanego dalej rozporządzeniem wykonawczym 282/2011, usługi restauracyjne i cateringowe oznaczają usługi polegające na dostarczaniu gotowej lub niegotowej żywności lub napojów albo żywności i napojów, przeznaczonych do spożycia przez ludzi, wraz z odpowiednimi usługami wspomagającymi pozwalającymi na ich natychmiastowe spożycie. Dostarczanie żywności lub napojów lub żywności i napojów stanowi jedynie element większej całości, w której muszą przeważać usługi. Usługi restauracyjne polegają na świadczeniu takich usług w lokalu należącym do usługodawcy, podczas gdy usługi cateringowe polegają na świadczeniu takich usług poza lokalem usługodawcy.

Z kolei art. 6 ust. 2 ww. rozporządzenia stanowi, że za usługi cateringowe i restauracyjne w rozumieniu ust. 1 nie uznaje się dostawy gotowej lub niegotowej żywności lub napojów albo dostawy gotowej lub niegotowej żywności i napojów, wraz z ich transportem lub bez niego, ale bez żadnych innych usług wspomagających.

Działalność restauracyjną i cateringową charakteryzuje wiele elementów i czynności, wśród których dostawa gotowej żywności i napojów przeznaczonych do spożycia przez ludzi jest tylko jedną ze składowych i gdzie zdecydowanie przeważają usługi.

W ocenie Organu, w przedmiotowej sprawie nie mamy do czynienia ze świadczeniem, które spełniałoby definicję usługi cateringowej czy restauracyjnej. W niniejszej sprawie klient nie korzysta z usług dodatkowych, które są charakterystyczne dla usługi cateringowej i restauracyjnej takich jak: zamawianie posiłku przy stoliku u kelnera, nakrywanie do stołu, służenie poradą klientom i udzielanie im wyjaśnień w przedmiocie oferowanych artykułów żywnościowych i napojów, podawanie tych produktów do stołu, czy też sprzątanie po posiłku. W przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z lodami sprzedawanymi na wynos, a zatem z towarem.

Przedstawiony powyżej opis przedmiotu wniosku i jego uzupełnienia dowodzą, iż w niniejszej sprawie mamy zdecydowanie do czynienia z dostawą towaru. Zatem wskazanie przez Wnioskodawcę w poz. 52 wniosku WIS-W „towar” jako przedmiotu wniosku jest prawidłowe. Natomiast Organ wydając decyzję WIS z dnia 7 czerwca 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP uznał sprzedaż lodów o smaku (…) za towar posiadający cechy towaru klasyfikowanego do PKWiU 2015 – 56 „Usługi związane z wyżywieniem” wskazując, że:

„(…) sprzedaż lodów (…), będących przedmiotem wniosku, należy uznać za dostawę towaru. Natomiast czynności dodatkowe polegające na odmierzeniu zamówionej ilości lodów, spakowaniu do pojemnika termicznego, zabezpieczaniu folią, przykryciu pojemnika wieczkiem termicznym oraz zabezpieczeniu tego pojemnika naklejkami i naniesieniu terminu przydatności do spożycia, stanowią usługi wspomagające związane z tą dostawą” (str. 7 decyzji WIS), a także, że: „Wyprodukowane przez Wnioskodawcę lody (…) są oferowane do sprzedaży w lodziarni, jako gotowy posiłek, nadający się do bezpośredniego i natychmiastowego spożycia. Lody sprzedawane w lokalu są odmierzane zgodnie z zamówioną ilością, pakowane do pojemnika termicznego, zabezpieczane folią, przykrywane wieczkiem termicznym i zabezpieczone naklejkami na bokach, po czym klient opuszcza lokal. (…) Personel nie wykonuje innych czynności. Zatem, mimo że wydaniu produktu towarzyszy szereg czynności o charakterze usługowym, to nie mają one jednak charakteru przeważającego nad dostawą towaru. Tego rodzaju czynności najtrafniej można nazwać „usługami wspomagającymi”, które ze względu na swój charakter nie dominują nad dostawą towaru. (…) Wobec powyższego dostawę wyżej opisanego towaru spożywczego, któremu towarzyszą wyłącznie usługi wspomagające jego dostawę, należy uznać za dostawę towaru sklasyfikowaną do PKWiU 56 „Usługi związane z wyżywieniem”, przy czym – przyporządkowanie danego towaru spożywczego do ww. grupowania PKWiU 56 nie zmienia charakteru tego świadczenia jako towaru w świetle ustawy” (str. 9-10 decyzji WIS).

W tym miejscu Organ przywoła wyrok z dnia 18 grudnia 2024 r. sygn. akt I FSK 88/22, w którym Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że: „Prawidłowa wykładnia powołanych przepisów u.p.t.u. w związku z działem 56 PKWiU 2015 prowadzi tymczasem do wniosku, że sprzedaż na wynos towarów w postaci lodów (…) w wafelku, kubeczku lub opakowaniu termicznym nie ma charakteru usługowego, nie będąc wspieraną przez żadne usługi, a więc nie może zostać uznana za dostawę towarów będącą jednocześnie „usługą związaną z wyżywieniem” mieszczącą się w dziale 56 PKWiU 2015”.

Mając na uwadze powyższy wyrok, należy jednoznacznie stwierdzić, że świadczenie oferowane przez Wnioskodawcę, tj. lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym należy uznać za dostawę towaru. Natomiast czynności towarzyszące sprzedaży klientowi gotowego produktu tj. odmierzenie zamówionej ilości lodów, spakowanie do pojemnika termicznego, zabezpieczenie folią, przykrycie pojemnika wieczkiem termicznym oraz zabezpieczenie tego pojemnika naklejkami i naniesienie terminu przydatności do spożycia, nie stanowią czynności wspomagających związanych z dostawą towaru i tym samym nie wskazują na możliwość klasyfikacji towaru do PKWiU 2015 - 56. Szczegółowo na ten temat Organ wypowie się poniżej w uzasadnieniu klasyfikacji towaru.

Ponowna identyfikacja świadczenia Wnioskodawcy wynika z przeprowadzonej w ramach nadzoru dokonanego na podstawie art. 42h ust. 3 ustawy analizy sprawy oraz z zebranego materiału dowodowego. Postępowanie o wydanie WIS ma na celu wyjaśnienie wątpliwości co do ustalenia prawidłowej klasyfikacji towaru lub usługi, niezbędnej m.in. do określenia stawki podatku. W postępowaniu tym Organ dokonuje przyporządkowania stanu faktycznego pod określony przepis prawa podatkowego. W uzasadnieniu rozstrzygnięcia Organ wskazuje przyczyny, dla których w określonym stanie faktycznym dany przepis ma zastosowanie.

2.  Uzasadnienie klasyfikacji towaru

Jak wskazano wcześniej, zgodnie z art. 42a pkt 2 lit. a ustawy, WIS jest decyzją wydawaną na potrzeby opodatkowania podatkiem dostawy towaru, importu towarów, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług, która zawiera klasyfikację towaru według działu, pozycji, podpozycji lub kodu Nomenklatury scalonej (CN) albo według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług albo według sekcji, działu, grupy lub klasy Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych albo usługi według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług niezbędną do określenia stawki podatku właściwej dla towaru lub usługi.

Stosownie do brzmienia art. 5a ustawy, towary i usługi będące przedmiotem czynności, o których mowa w art. 5, wymienione w klasyfikacji w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej (CN) zgodnej z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 256 z 07.09.1987, str. 1, z późn. zm. - Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 2, t. 2, str. 382, z późn. zm.) lub w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, są klasyfikowane według Nomenklatury scalonej (CN) lub klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, jeżeli dla tych towarów lub usług przepisy ustawy lub przepisy wykonawcze wydane na jej podstawie powołują działy, pozycje, podpozycje lub kody Nomenklatury scalonej (CN) lub symbole klasyfikacji statystycznych.

Z powyższego wynika, że jeżeli ustawa podatkowa dla określenia towarów bądź usług posługuje się symbolami Nomenklatury scalonej lub klasyfikacji statystycznych (wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej), to co do zasady, towar bądź usługa są klasyfikowane – odpowiednio – według Nomenklatury scalonej bądź klasyfikacji statystycznych.

Symbole statystyczne i Nomenklatura scalona wykorzystywane w ustawie służą wyłącznie stosowaniu odpowiednich przepisów, w tym określeniu właściwej stawki podatku od towarów i usług. Nie przesądzają natomiast o tym, czy w świetle przepisów ustawy mamy do czynienia z towarem lub też usługą.

Dokonując klasyfikacji towaru spożywczego do odpowiedniego grupowania w odpowiedniej klasyfikacji statystycznej należy kierować się następującymi zasadami:

–    jeżeli dostawie towaru spożywczego towarzyszą „dodatkowe usługi”, wspomagające (przetwarzające ten produkt), polegające np. na przygotowaniu i podaniu tego towaru do bezpośredniego spożycia, wykonywane przez sprzedającego np. ugotowanie, przetworzenie, przygotowanie, podgrzanie, które to usługi nie mają jednak charakteru przeważającego, lecz podporządkowany (tracąc tym samym swą odrębność) – dostawa tego towaru klasyfikowana jest według PKWiU 2015 w grupowaniu 56 – Usługi związane z wyżywieniem;

–    jeżeli towary spożywcze wydawane są w ramach usług restauracyjnych i cateringowych – klasyfikacja do PKWiU 2015 w grupowaniu 56 – Usługi związane z wyżywieniem;

–    jeżeli natomiast dostawie towaru spożywczego nie towarzyszą żadne „dodatkowe usługi” wykonywane przez sprzedającego (z wyjątkiem nierozerwalnie związanych z dostawą tych towarów, np. takie jak: umieszczenie towaru na półkach sklepowych czy wystawienie rachunku) – towar ten klasyfikowany jest według CN.

Przy czym zawsze należy w pierwszej kolejności ocenić towary spożywcze pod kątem zaklasyfikowania ich według PKWiU 2015 do grupowania „Usługi związane z wyżywieniem” PKWiU 56 (art. 41 ust. 2 i 2a oraz art. 41 ust. 12f ustawy). Podkreślić jednak należy, że sam fakt przyporządkowania danego towaru spożywczego do grupowania PKWiU 56 „Usługi związane z wyżywieniem” nie zmienia charakteru tego świadczenia jako towaru w świetle ustawy.

Na takie postępowanie wskazuje właśnie przepis art. 41 ust. 12f ustawy, zgodnie z którym stawkę podatku, o której mowa w ust. 2, stosuje się do dostawy towarów i świadczenia usług klasyfikowanych według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu „Usługi związane z wyżywieniem” (PKWiU 56).

W wyroku z dnia 18 grudnia 2024 r. sygn. I FSK 88/22 Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że „(…) zasadnie podnosi spółka w skardze kasacyjnej, że w przedmiotowym przypadku zakres tzw. usług towarzyszących sprzedaży lodów nie wykracza w istocie poza wydanie rzeczy i wystawienie dokumentu sprzedaży. Przede wszystkim nie można porcjowania, które organ określił jako „podzielenie masy lodowej” uznać za usługę przygotowującą posiłek do natychmiastowego spożycia. W tym przypadku bowiem nie dochodzi do przetworzenia produktu (masy lodowej), a jedynie wydzielenia jej odpowiedniej części, jaką zamierza kupić klient. Porcjowanie jest typowe dla przypadków sprzedaży środków spożywczych występujących w większym kawałku. Przykładowo można tu wskazać: zakup wędlin czy też sera w plasterkach (plastrach), jak również pieczywa na kromki”.

Powyższy wyrok NSA jest zgodny ze stanowiskiem TSUE, który w wyroku z dnia 10 marca 2011 r. w sprawie C-497/09 Bog i in. (ECLI:EU:C:2011:135) w pkt 63 stwierdził, że: „sprzedaży towaru zawsze towarzyszy minimalny zakres świadczonych usług, takich jak umieszczenie towaru na półkach sklepowych czy wystawienie rachunku, w związku z czym tylko usługi odrębne od usług nierozerwalnie związanych ze sprzedażą towarów można brać pod uwagę w celu określenia udziału świadczenia usług w świadczeniu złożonym, obejmującym również dostawę towarów.”

Jak wynika z wniosku oraz jego uzupełnienia, w przedmiotowej sprawie zakres tzw. usług towarzyszących sprzedaży lodów nie wykracza w istocie poza wydanie rzeczy i wystawienie dokumentu sprzedaży. Przede wszystkim nie można czynności odmierzenia zamówionej ilości lodów, spakowania do pojemnika termicznego, zabezpieczenia folią, przykrycia pojemnika wieczkiem termicznym oraz zabezpieczenia pojemnika naklejkami i naniesienia terminu przydatności do spożycia uznać za przygotowujące posiłek do bezpośredniego spożycia i dokonać klasyfikacji tego świadczenia do PKWiU 56 „Usługi związane z wyżywieniem”. W tym przypadku bowiem nie dochodzi do przetworzenia produktu (masy lodowej). Wobec tego, Organ w decyzji z dnia 7 czerwca 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP błędnie wskazał w rozstrzygnięciu, że dostawa lodów o smaku (...) stanowi świadczenie klasyfikowane wg PKWiU 56 jako „Usługi związane z wyżywieniem”, podczas gdy z prawidłowo przeprowadzonej analizy materiału dowodowego wynika, że w sprawie mamy do czynienia z towarem nieposiadającym cech towarów z PKWiU 2015 – 56, lecz Nomenklatury scalonej CN.

Tak więc, mając na uwadze informacje przedstawione przez Wnioskodawcę oraz dokonaną analizę Organu, wedle których w przedmiotowej sprawie nie występują usługi wspomagające dostawę towaru przygotowujące go do bezpośredniego spożycia, należy stwierdzić, że dla celów stosowania podatku od towarów i usług sprzedaż towaru będącego przedmiotem wniosku należy uznać za towar podlegający klasyfikacji wg odpowiedniego kodu Nomenklatury scalonej (CN).

Zgodnie z art. 1 ust. 2 rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej, Nomenklatura scalona obejmuje:

a)  nomenklaturę Systemu Zharmonizowanego;

b)  wspólnotowe podpodziały do tej nomenklatury nazywane „podpozycjami CN” w tych przypadkach, gdy określona jest odpowiadająca stawka celna;

c)  przepisy wstępne, dodatkowe uwagi do sekcji lub działów oraz przypisy odnoszące się do podpozycji CN.

Jednolitemu stosowaniu zarówno Systemu Zharmonizowanego (HS), jak i Nomenklatury scalonej (CN) służą Noty wyjaśniające.

Nomenklatura scalona (CN) zawarta jest w załączniku nr 1 do rozporządzenia Rady nr 2658/87 - art. 1 ust. 3 rozporządzenia. Nomenklatura scalona (CN) stanowi systematykę towarów w obrocie międzynarodowym i bazuje na Systemie Zharmonizowanym (HS), wprowadzonym w życie Międzynarodową Konwencją w sprawie Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów sporządzoną w Brukseli 14 czerwca 1983 r., której Wspólnota Europejska jest stroną (decyzja Rady 87/369/EWG z dnia 7 kwietnia 1987, Dz. Urz. WE L 198 z 20 lipca 1987 r., str. 1). Nomenklatura scalona (CN) w zakresie 6 cyfr (podpozycje) w pełni jest zgodna z systemem HS, który jest przyjęty na świecie przez większość państw – stron konwencji. CN stanowi systematyczny i hierarchiczny zbiór towarów podzielonych na duże grupy towarowe, które są podzielone na 21 sekcji, działy (2 cyfry CN), pozycje (4 cyfry CN), podpozycje (6 cyfr CN) oraz kody CN (8 cyfr CN).

Klasyfikacja towarów w Nomenklaturze scalonej (CN) podlega pewnym warunkom określającym zasady, na których jest oparta oraz ogólnym regułom zapewniającym jednolitą interpretację, co oznacza, że określony towar zawsze jest klasyfikowany wyłącznie do jednej i tej samej pozycji lub podpozycji z wyłączeniem innych, które mogłyby być brane pod uwagę. Zatem do każdego towaru jest przypisany odpowiedni kod.

W tym względzie należy przypomnieć, że zgodnie z utrwalonym orzecznictwem TSUE, w interesie pewności prawa i ułatwienia kontroli, decydującego kryterium dla klasyfikacji taryfowej towarów należy poszukiwać zasadniczo w ich obiektywnych cechach i właściwościach, takich jak określone w pozycjach CN oraz uwagach do sekcji lub działów (por. w szczególności wyroki TSUE: z dnia 18 lipca 2007 r. w sprawie C-142/06, Olicom, pkt 16 (ECLI:EU:C:2007:449); z dnia 11 grudnia 2008 r. w sprawach połączonych C-362/07 i C-363/07, Kip Europe i in., pkt 26 (ECLI:EU:C:2008:710); z dnia 7 maja 2009 r. w sprawie C-150/08, Siebrand BV, pkt 24 (ECLI:EU:C:2009:294); z dnia 20 maja 2010 r. w sprawie C-370/08, Data I/O GmbH, pkt 29 (ECLI:EU:C:2010:284)).

Przy ustalaniu prawidłowej klasyfikacji towaru do danej pozycji Nomenklatury scalonej w pierwszej kolejności należy kierować się Ogólnymi regułami interpretacji Nomenklatury scalonej (ORINS), zawartymi w załączniku I do wyżej wskazanego rozporządzenia Rady.

Aktualnie, na dzień wydania niniejszej decyzji, obowiązuje od 1 stycznia 2026 r. Rozporządzenie wykonawcze Komisji (UE) 2025/1926 z dnia 22 września 2025 r. zmieniające załącznik I do rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87, opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej serii L z 31 października 2025 r.

Zgodnie z regułą 1 tytuły sekcji, działów i poddziałów mają znaczenie wyłącznie orientacyjne, a do celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalać zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów oraz, o ile nie są one sprzeczne z treścią powyższych pozycji i uwag, zgodnie z regułami od 2 do 6. Nomenklatura scalona jest 8-znakowym rozwinięciem Systemu Zharmonizowanego (HS), a powołane wyżej Ogólne reguły interpretacji i uwagi do sekcji i działów pochodzą z Systemu Zharmonizowanego. Uwagi do sekcji i działów stanowią integralną część nomenklatury i zawierają szczegółowe informacje co do zakresu poszczególnych pozycji lub podpozycji, podają listę towarów włączonych lub wyłączonych, wraz z technicznym opisem i praktycznymi wskazówkami dla ich identyfikacji. Ich celem jest zapewnienie jednolitej interpretacji Systemu Zharmonizowanego i właściwej identyfikacji poszczególnych towarów, warunkującej poprawne ich zaklasyfikowanie do konkretnych pozycji lub podpozycji taryfowych.

Dodatkowo w celu poparcia ustalonej wcześniej prawidłowej klasyfikacji towarów stosuje się również:

1.  Noty Wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów („Explanatory Notes”), Opinie klasyfikacyjne i Decyzje Komitetu Systemu Zharmonizowanego, które są wydawane i uaktualniane przez Światową Organizację Celną w Brukseli [World Customs Organization (WCO) – ustanowioną w 1952 r. jako Rada Współpracy Celnej]. Zmiany Not wyjaśniających do HS i Opinie klasyfikacyjne redagowane są przez Komitet HS Światowej Organizacji Celnej i przyjmowane zgodnie z artykułem 8 Konwencji w sprawie Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów, sporządzonej w Brukseli w dniu 14 czerwca 1983 r. Polska wersja językowa Not do HS znajduje się w Systemie ISZTAR tj. przeglądarce taryfowej utrzymywanej w ramach Informacyjnego Systemu Zintegrowanej Taryfy Celnej – ISZTAR4[1].

2.  Noty wyjaśniające do Nomenklatury scalonej (CN), będące efektem pracy Sekcji Nomenklatury Taryfowej i Statystycznej Komitetu Kodeksu Celnego, przyjmowane są przez Komisję Europejską na mocy art. 9 ust. 1 lit. a) rozporządzenia (EWG) nr 2658/87 po uzyskaniu opinii Komitetu Kodeksu Celnego.

Skonsolidowana wersja Not wyjaśniających do Nomenklatury scalonej, opublikowana została w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej serii C nr 119 z dnia 29 marca 2019 r. Przyjmowane po tej dacie przez Komitet Kodeksu Celnego Noty wyjaśniające są publikowane w kolejnych Dziennikach Urzędowych Unii Europejskiej serii C.

W celu jednolitego stosowania Nomenklatury scalonej w zakresie klasyfikacji towarów, środkami służącymi do zachowania jednolitej klasyfikacji towarów są także:

–    rozporządzenia wykonawcze Komisji (UE) w sprawie klasyfikacji taryfowej towarów (poprzednio rozporządzenia Komisji WE), w których określa się podpozycje taryfowe, jakie powinny być stosowane w odniesieniu do opisanych towarów, wydawane przez Komisję Europejską na mocy art. 9 ust. 1 lit. a) rozporządzenia (EWG) nr 2658/87 po uzyskaniu opinii Komitetu Kodeksu Celnego,

–    wyroki Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej,

–    wiążące informacje taryfowe (WIT), o których mowa w art. 33 Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 952/2013 z dnia 9 października 2013 r. ustanawiającego unijny kodeks celny (Dz. Urz. UE L 269 z dnia 10 października 2013 r., str. 1, z późn. zm.).

Jak wskazano powyżej, przystępując do klasyfikacji wyrobu w Nomenklaturze scalonej (CN), należy wyjść od reguły 1 ORINS, która informuje, że dla celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalić zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów i dopiero gdy jest to niemożliwe, należy – przy zachowaniu kolejności – korzystać z następnych reguł, od 2 do 6. Z brzmienia Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej wynika bowiem jednoznacznie, iż zostały one ułożone sekwencyjnie i ze względu na to zastosowanie kolejnej z nich uzależnione jest od uprzedniego wyeliminowania możliwości zastosowania uprzedniej reguły. Dopiero zatem gdy pierwsza reguła Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej nie jest możliwa do zastosowania w sprawie, należy korzystać z reguł od 2 do 6 (por. wyrok NSA z dnia 17 listopada 2022 r., sygn. akt I FSK 1247/22).

W tym miejscu należy podkreślić, że klasyfikacji wyrobów w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej nie dokonuje się na podstawie nazw handlowych lub oznaczeń stosowanych na potrzeby innych ustaw. Jak już wcześniej bowiem wskazano – klasyfikacja towarów w Nomenklaturze scalonej podlega pewnym warunkom określającym zasady, na których jest oparta oraz ogólnym regułom zapewniającym jednolitą interpretację, co oznacza, że określony towar zawsze jest klasyfikowany do jednej i tej samej pozycji lub podpozycji z wyłączeniem innych, które mogłyby być brane pod uwagę. Zatem do każdego towaru jest przypisany odpowiedni kod CN.

Klasyfikacja towaru będącego przedmiotem wniosku winna zostać dokonana w oparciu o regułę nr 1 oraz 6 (ORINS).

Reguła 1. Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej (ORINS) wskazuje, że tytuły sekcji, działów i poddziałów mają znaczenie wyłącznie orientacyjne. Dla celów prawnych klasyfikację towarów ustala się zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów oraz, o ile nie są one sprzeczne z treścią powyższych pozycji i uwag, zgodnie z regułami od 2 do 6.

Natomiast reguła 6. Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej stanowi, że klasyfikacja towarów do podpozycji tej samej pozycji powinna być przeprowadzona zgodnie z ich treścią i uwagami do nich, z uwzględnieniem ewentualnych zmian wynikających z powyższych reguł, stosując zasadę, że tylko podpozycje na tym samym poziomie mogą być porównywane. Odpowiednie uwagi do sekcji i działów mają zastosowanie również do tej reguły, jeżeli treść tych uwag nie stanowi inaczej.

Przechodząc na grunt niniejszej sprawy, zgodnie z tytułem działu 21 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Różne przetwory spożywcze”. Natomiast pozycja CN 2105 zawiera „Lody i pozostałe lody jadalne, nawet zawierające kakao”.

Noty wyjaśniające do HS do ww. pozycji wskazują, że: „Niniejsza pozycja obejmuje lody zazwyczaj przygotowywane na bazie mleka lub śmietanki i pozostałe lody jadalne (np. sorbet, lizaki lodowe), nawet zawierające kakao w każdej proporcji. Jednakże niniejsza pozycja nie obejmuje mieszanek i baz do produkcji lodów, które klasyfikowane są według ich zasadniczych składników (np. pozycja 1806, 1901 lub 2106)”.

Jednocześnie z not wyjaśniających do Nomenklatury scalonej do podpozycji CN 2105 00 wynika, że: „W tej pozycji »lody śmietankowe i pozostałe lody jadalne« oznacza przetwory spożywcze, nawet pakowane do sprzedaży detalicznej, nawet zawierające kakao lub czekoladę (nawet jako polewę), które występują w stanie stałym lub przypominającym pastę, będącym wynikiem zamrożenia i które są przeznaczone do spożycia w tej postaci.

Podstawową właściwością tych produktów jest to, że powracają one do stanu ciekłego lub półciekłego, w temperaturze otoczenia zbliżonej do 0°C.

Natomiast przetwory, które pomimo posiadania zewnętrznych cech lodów jadalnych, nie posiadają podstawowych ich właściwości opisanych powyżej, objęte są odpowiednio pozycją 1806, 1901 lub 2106.

Wyroby objęte tą pozycją posiadają wiele różnych nazw (lody wodne, lody śmietankowe, lody cassate, lody neapolitańskie itp.) i są dostarczane w różnych postaciach; mogą one zawierać kakao lub czekoladę, cukier, tłuszcz roślinny lub tłuszcz mleka, mleko (nawet odtłuszczone), owoce, stabilizatory, substancje smakowo-zapachowe, barwiące itp.

Sumaryczna zawartość tych tłuszczów nie przekracza na ogół 15 % masy końcowego wyrobu. Jednak pewne wyroby specjalne, do produkcji których użyto dużej ilości śmietany, mogą zawierać około 20 % masy tłuszczu ogółem.

Do produkcji niektórych lodów jadalnych, surowce są napowietrzane w celu zwiększenia objętości finalnego produktu (pęcznienie).

Jedynie wyroby zawierające ziarna kakao, pastę kakaową lub proszek kakaowy są uważane za zawierające kakao w rozumieniu podpozycji 2105 00.

(…)”.

Mając na uwadze powyższe, należy stwierdzić, że towar – lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym, spełnia kryteria i posiada właściwości dla towarów objętych podpozycją CN 2105 00. Klasyfikacja towaru została dokonana zgodnie z postanowieniami 1. i 6. Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej oraz treścią Not wyjaśniających do HS i CN.

3.  Uzasadnienie zastosowania stawki podatku od towarów i usług

Przechodząc do kwestii określenia dla towaru odpowiedniej stawki podatku VAT, stanowczo należy podkreślić, że określenie odpowiedniej stawki podatku VAT dla przedstawionego towaru zdeterminowane jest przez odpowiednią klasyfikację towaru według Nomenklatury scalonej.

W myśl art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Natomiast stosownie do art. 146ef ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2024 r. do końca roku, w którym suma wydatków wymienionych w art. 40 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny (Dz. U. z 2024 r. poz. 248, z późn. zm.) określonych na ten rok w ustawie budżetowej, w brzmieniu obowiązującym na dzień 31 lipca tego roku, oraz planie finansowym Funduszu Wsparcia Sił Zbrojnych przedłożonym zgodnie z art. 42 ust. 4 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny albo projekcie tego planu przedstawionym do zatwierdzenia Ministrowi Obrony Narodowej zgodnie z art. 42 ust. 2 i 3 tej ustawy, jeżeli plan ten nie został przedłożony zgodnie z art. 42 ust. 4 tej ustawy, po wyłączeniu planowanych przepływów finansowych w ramach tej sumy wydatków, jest wyższa niż 3% wartości produktu krajowego brutto określonego zgodnie z art. 40 ust. 2 tej ustawy, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2, art. 110, art. 120 ust. 3a i art. 138i ust. 4, wynosi 23%.

Z kolei na mocy art. 41 ust. 2a ustawy – dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 10 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 5%, z zastrzeżeniem art. 138i ust. 4.

W załączniku nr 10 do ustawy, stanowiącym „Wykaz towarów i usług opodatkowanych stawką podatku w wysokości 5%”, w pozycji 15 wskazano CN 2105 00 – „Lody i pozostałe lody jadalne, nawet zawierające kakao”.

W związku z powyższym, ponieważ opisany we wniosku oraz jego uzupełnieniach towar – lody o smaku (...) sprzedawane na wynos w pojemnikach termicznych klientom detalicznym, klasyfikowany jest do podpozycji 2105 00 Nomenklatury scalonej (CN) – jego dostawa, import lub wewnątrzwspólnotowe nabycie podlega opodatkowaniu stawką podatku od towarów i usług w wysokości 5%, na podstawie art. 41 ust. 2a ustawy w zw. z poz. 15 załącznika nr 10 do ustawy.

Zgodnie z art. 42h ust. 3 pkt 4 ustawy Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wszczyna z urzędu postępowanie w sprawie zmiany albo uchylenia ostatecznej WIS w przypadku wystąpienia albo uzasadnionego przypuszczenia wystąpienia przesłanek powodujących jej nieprawidłowość, w szczególności w przypadku błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego.

Przepis ten nie zawiera ograniczeń czasowych, co oznacza, że jeśli stwierdzona zostanie nieprawidłowość wydanej wiążącej informacji stawkowej Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej może z urzędu zmienić ją w dowolnym czasie.

W świetle powyższego należało z urzędu zmienić wiążącą informację stawkową z dnia 7 czerwca 2023 r. nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP, gdyż stwierdzono jej niezgodność z prawem.

Informacje dodatkowe:

Niniejsza decyzja o zmianie WIS nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.4.JF z dnia 28 maja 2026 r. jest ważna, jeśli w przedmiotowej sprawie nie ma zastosowania zwolnienie podmiotowe lub przedmiotowe od podatku od towarów i usług (art. 42a ustawy). W zakresie wyeliminowania lub zastosowania zwolnienia Wnioskodawca może zwrócić się o interpretację indywidualną do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała.

Podmiot, na rzecz którego wydano decyzję, może ją stosować wyłącznie do towarów tożsamych pod każdym względem z towarem będącym przedmiotem tej decyzji.

Niniejsza decyzja o zmianie WIS nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.4.JF z dnia 28 maja 2026 r. wiąże, z zastrzeżeniem art. 42c ust. 2-2d, organy podatkowe wobec podmiotu, na rzecz którego została wydana, oraz ten podmiot, w odniesieniu do towaru będącego przedmiotem dostawy, importu lub wewnątrzwspólnotowego nabycia dokonanych w okresie ważności decyzji (art. 42c ust. 1 pkt 1 ustawy), z wyjątkiem następujących przypadków:

–    podmiot ten złożył fałszywe oświadczenie, że w dniu złożenia wniosku o WIS, w zakresie przedmiotowym tego wniosku, nie toczy się postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa ani kontrola celno-skarbowa oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego (art. 42b ust. 3 ustawy),

–    towar będący przedmiotem niniejszej decyzji, stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy (art. 42ca ustawy).

W przypadku zastosowania się przez podatnika do wydanej na jego rzecz WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP z dnia 7 czerwca 2023 r. przed jej zmianą przepisy art. 14k-14m ustawy Ordynacja podatkowa stosuje się odpowiednio (art. 42c ust. 2 ustawy).

Jak stanowi art. 42c ust. 2b ustawy, w przypadku zmiany WIS z powodu wystąpienia przesłanek, o których mowa w art. 42h ust. 3 pkt 4, i zastosowania się przez podmiot, na rzecz którego została ona wydana, do zmienionej WIS od dnia następującego po dniu, w którym WIS została doręczona, do dnia doręczenia decyzji o zmianie WIS, przepisy art. 14k-14m Ordynacji podatkowej stosuje się odpowiednio.

Powyższe uregulowania powodują, że Wnioskodawca w okresie od dnia następującego po dniu, w którym WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP z dnia 7 czerwca 2023 r. została doręczona, do końca stosowanego przez Niego okresu rozliczeniowego w podatku od towarów i usług następującego po okresie rozliczeniowym, w którym doręczono niniejszą decyzję o zmianie WIS ma prawo wyboru, czy zastosuje zmienioną WIS, czy WIS nr 0112-KDSL2-1.440.78.2023.4.AP z dnia 7 czerwca 2023 r.

Jeżeli zatem wolą Wnioskodawcy będzie zastosowanie WIS przed jej zmianą, wówczas dla przedmiotu decyzji w ww. okresie rozliczeniowym w podatku od towarów i usług można stosować stawkę podatku w wysokości 8% na podstawie art. 41 ust. 2 ustawy w zw. z art. 41 ust. 12f ustawy, art. 146ea pkt 2 ustawy oraz art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy (Dz. U. z 2022 r., poz. 931, z późn. zm.).

Wybór którejkolwiek z powyższych opcji nie może skutkować niekorzystnymi skutkami prawnopodatkowymi dla Wnioskodawcy.

Niniejsza decyzja o zmianie WIS nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.4.JF z dnia 28 maja 2026 r. jest wydawana na okres 5 lat i jest ważna od dnia następującego po dniu jej doręczenia. WIS traci ważność przed upływem tego okresu, z dniem:

1)  następującym po dniu doręczenia decyzji o zmianie WIS albo decyzji o uchyleniu WIS, albo

2)  wygaśnięcia na podstawie art. 42h ust. 1

–    w zależności od tego, które ze zdarzeń nastąpiło wcześniej (art. 42ha ust. 1 i 2 ustawy).

Decyzja o zmianie WIS nr 0110-KSI2-1.442.10.2026.4.JF z dnia 28 maja 2026 r. wygasa z mocy prawa w przypadku zmiany przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku odnoszących się do towaru, będącego przedmiotem niniejszej decyzji, w wyniku której wskazana w decyzji zmieniającej:

1)  klasyfikacja towaru według działu, pozycji, podpozycji lub kodu Nomenklatury scalonej (CN), lub

2)  stawka podatku właściwa dla towaru, lub

3)  podstawa prawna wskazanej w WIS stawki podatku

–    staje się niezgodna z tymi przepisami.

Wygaśnięcie niniejszej decyzji WIS następuje z dniem wejścia w życie przepisów, z którymi WIS stała się niezgodna (art. 42h ust. 1 ustawy).

Do liczenia terminów okresu ważności WIS stosuje się odpowiednio art. 12 Ordynacji podatkowej.

POUCZENIE

Od niniejszej decyzji – stosownie do art. 220 § 1 w związku z art. 221 oraz art. 223 § 2 Ordynacji podatkowej – służy Stronie odwołanie do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w terminie 14 dni od dnia jej doręczenia.

Odwołanie zgodnie z art. 42g ust. 4 ustawy, można złożyć wyłącznie za pośrednictwem systemu teleinformatycznego e-Urząd Skarbowy na stronie https://www.podatki.gov.pl/e-urzad-skarbowy/będąc użytkownikiem konta/wyznaczając użytkownika konta organizacji w e-Urzędzie Skarbowym.

Odwołanie od decyzji należy przesłać przy wykorzystaniu systemu teleinformatycznego e-Urząd Skarbowy korzystając z pisma dedykowanego WIS udostępnionego w e-Urzędzie Skarbowym tj. Pismo WIS, rodzaj pisma - Odwołanie w sprawie WIS.

Odwołanie od decyzji organu podatkowego powinno zawierać zarzuty przeciw decyzji, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem odwołania oraz wskazywać dowody uzasadniające to żądanie (art. 222 Ordynacji podatkowej).